《張某某販賣毒品案二審辯護(hù)詞》
尊敬的審判長(zhǎng)、陪審員：
遼寧斌鵬律師事務(wù)所接受張某某的委托，指派我擔(dān)任其販毒案的二審辯護(hù)人.在一審開庭審理的基礎(chǔ)上，辯護(hù)人依據(jù)事實(shí)發(fā)表辯護(hù)意見：
辯護(hù)人總的觀點(diǎn)是：
1、對(duì)一審判決書定性有異議，上訴人張某某應(yīng)定性為非法持有毒品罪；
2、邵曉龍贈(zèng)送給上訴人張某某13.37克冰毒不應(yīng)認(rèn)定為販賣量。
一、販賣過毒品推導(dǎo)出持有的毒品必然用于販賣不具有證據(jù)排他性
一審認(rèn)定，在2013年5月14日，張某某向邵曉龍購買毒品之前實(shí)施了販賣毒品的行為，應(yīng)根據(jù)她的販賣行為，運(yùn)用推定規(guī)則認(rèn)定其購買毒品是為了販賣，以販賣毒品罪定罪處罰。
辯護(hù)人認(rèn)為，雖然有事實(shí)證明張某某有過販毒行為，但并不能當(dāng)然地推導(dǎo)出購買這15克毒品的主觀目的就是出于販賣之目的。充其量只能說明，張某某購買這15克毒品有用于販賣的嫌疑或可能，但這僅僅是一種推測(cè)，不是必然能推導(dǎo)出的結(jié)論。也就是說，這樣的推論并不具有證據(jù)唯一性和排他性。
二、行為人曾經(jīng)有過販毒行為，又被查獲持有毒品的，應(yīng)以販賣毒品罪定罪量刑觀點(diǎn)沒有法律依據(jù)
這種觀點(diǎn)實(shí)際上是“賊的兒子永遠(yuǎn)是賊”的另一種版本，是一種典型的自由心證主義觀點(diǎn)。
這種觀點(diǎn)嚴(yán)重破壞了我國刑事訴訟法規(guī)定的“疑罪從無”的法律精神。早在1989年，最高人民法院就以批復(fù)的形式，規(guī)定疑案按無罪處理。1996年新刑事訴訟法實(shí)施后，明確規(guī)定了由公、檢、法承擔(dān)刑事案件證明責(zé)任，上訴人不負(fù)證明責(zé)任。而上述觀點(diǎn)則將直接導(dǎo)致上訴人不得不承擔(dān)證明自己沒有販賣故意或行為的證明責(zé)任，在上訴人無法證明情況下，將受到按疑罪來定案的不公正待遇。這無疑是法律的倒退。
三、《南寧會(huì)議》規(guī)定
對(duì)于吸毒者實(shí)施的毒品犯罪，在認(rèn)定犯罪事實(shí)和確定罪名上一定要慎重。吸毒者在購買、運(yùn)輸、存儲(chǔ)毒品過程中被抓獲的，如沒有證據(jù)證明上訴人實(shí)施了其它毒品犯罪行為的，一般不應(yīng)定罪處罰，但查獲的毒品數(shù)量大的，應(yīng)當(dāng)以非法持有毒品罪定罪。
辯護(hù)人認(rèn)為，一審全案現(xiàn)有的證據(jù)不能得出張某某購買毒品目的是為了販賣毒品這唯一結(jié)論，因?yàn)闆]有本人販賣的供述、沒有販賣器具（電子秤和塑料分裝袋）、沒有毒品交易過程、金額、數(shù)量和下家。
四、2013年5月14日，張某某從邵曉龍?zhí)庂徺I及受贈(zèng)毒品應(yīng)定性非法持有毒品罪，事實(shí)理由如下：
1、張某某供述：“這15克冰毒我是自己買來吸食”（偵二卷54頁）；
2、張某某本人吸食毒品的頻率，每天吸食量為0.5-1克左右；15克大約可供其吸食一個(gè)月，沒有明顯超過個(gè)人吸食所需數(shù)量；
3、張某某本人經(jīng)濟(jì)能力，其本人供述以倒賣二手車掙錢（偵二卷55頁）；
4、張某某本人有既往吸毒史（2012年8月23日被行政拘留）；
5、張某某只販賣給自小長(zhǎng)大的‘發(fā)小’韓家春一人，其中3克還是‘賒購’、平價(jià)進(jìn)出；沒有向社會(huì)不特定多數(shù)人販賣過；
6、在張某某家中及人身上，未搜查出販賣的必備工具電子秤或者塑料分裝袋,只搜出吸食毒品的冰壺（偵三卷扣押清單）。而扣押的二部手機(jī)內(nèi)也沒有毒品交易的信息。
辯護(hù)人認(rèn)為，上訴人張某某的行為僅是為滿足自己的吸食。故根據(jù)刑法疑罪從無的原則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定張某某構(gòu)成非法持有毒品罪。
五、假設(shè)按照一審判決書定性販毒罪，上訴人張某某販賣的數(shù)量也應(yīng)當(dāng)為15克冰毒，并且屬于未遂
2013年5月14日，上訴人張某某是去購買15克冰毒。按照一審法院認(rèn)定‘曾經(jīng)有過販賣行為，抓獲時(shí)購買的毒品推定為販賣’的話，那么辯護(hù)人也認(rèn)為上訴人張某某主觀上也只是對(duì)自己要購買的15克冰毒承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)樯蹠札堎?zèng)送的13.37克冰毒已經(jīng)超出了她的主觀，她也事先不知道邵曉龍的贈(zèng)送行為，對(duì)贈(zèng)送的13.37克冰毒不承擔(dān)販賣的法律責(zé)任。
本案，針對(duì)15克的冰毒，沒有下家，沒有交易過程、沒有交易數(shù)量和金額，辯護(hù)人認(rèn)為應(yīng)認(rèn)定為未遂。
案件的定性準(zhǔn)確與否涉及到法律的正確適用與否，更會(huì)影響到上訴人日后的審判量刑，懇請(qǐng)審判長(zhǎng)能夠依據(jù)事實(shí)和法律規(guī)定，充分考慮辯護(hù)人意見，認(rèn)定上訴人張某某行為定性為非法持有毒品15克。
以上是辯護(hù)人的幾點(diǎn)辯護(hù)意見，請(qǐng)法庭在合議時(shí)予以充分考慮。
辯護(hù)人：遼寧斌鵬律師事務(wù)所
宋伯南律師
2014年5月1日
辯護(hù)人總的觀點(diǎn)是：
1、對(duì)起訴書指控的罪名有異議，2013年5月14日，上訴人張某某被繳獲的冰毒和麻古應(yīng)定性為非法持有毒品罪；
一：定罪部分兩點(diǎn)意見：
第一點(diǎn)起訴書認(rèn)為，張某某購買毒品之前，實(shí)施了販賣毒品的行為，應(yīng)根據(jù)她的販賣行為，運(yùn)用推定規(guī)則，認(rèn)定其購買毒品是為了販賣，以販賣毒品罪定罪處罰。
辯護(hù)人認(rèn)為，雖然有事實(shí)證明張某某有過販毒行為，但并不能當(dāng)然地推導(dǎo)出購買這15克毒品的主觀就是出于販賣之目的。充其量只能說明，張某某購買這15克毒品有用于販賣的嫌疑或可能，但這僅僅是一種推測(cè)，不是必然能推導(dǎo)出的結(jié)論。也就是說，這樣的推論并不具有證據(jù)唯一性和排他性。行為人曾經(jīng)有過販毒行為，又被查獲持有毒品的，應(yīng)以販賣毒品罪定罪量刑觀點(diǎn)是沒有法律依據(jù)
而《南寧會(huì)議》對(duì)這樣的行為是有明確規(guī)定對(duì)于吸毒者實(shí)施的毒品犯罪，在認(rèn)定犯罪事實(shí)和確定罪名上一定要慎重。吸毒者在購買、運(yùn)輸、存儲(chǔ)毒品過程中被抓獲的，如沒有證據(jù)證明上訴人實(shí)施了其它毒品犯罪行為的，一般不應(yīng)定罪處罰，但查獲的毒品數(shù)量大的，應(yīng)當(dāng)以非法持有毒品罪定罪。辯護(hù)人認(rèn)為，起訴書現(xiàn)有的證據(jù)不能得出張某某販賣毒品的唯一結(jié)論，因?yàn)闆]有本人販賣的供述、沒有販賣器具（電子秤和塑料分裝袋）、沒有毒品交易過程、金額、數(shù)量和下家。
第二點(diǎn)2013年5月14日，張某某從邵曉龍?zhí)庂徺I及受贈(zèng)毒品應(yīng)定性非法持有毒品罪，事實(shí)理由如下：
1、張某某供述：“這15克冰毒我是自己買來吸食”（偵二卷54頁）；
2、張某某本人吸食毒品的頻率，每天吸食量為0.5-1克左右；15克大約可供其吸食一個(gè)月，沒有明顯超過個(gè)人吸食所需數(shù)量；
3、張某某本人經(jīng)濟(jì)能力，其本人供述以倒賣二手車掙錢（偵二卷55頁）；
4、張某某本人有既往吸毒史（2012年8月23日被行政拘留）；
5、張某某只販賣給韓家春一人，其中3克還是‘賒購’、平價(jià)進(jìn)出；沒有向社會(huì)不特定多數(shù)人販賣過；
6、在張某某家中及人身上，未搜查出販賣的必備工具電子秤或者塑料分裝袋,只搜出吸食毒品的冰壺（偵三卷扣押清單）。而扣押的二部手機(jī)內(nèi)也沒有毒品交易的信息。
辯護(hù)人認(rèn)為，上訴人張某某的行為僅是為滿足自己的吸食故根據(jù)刑法疑罪從無的原則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定張某某構(gòu)成非法持有毒品罪。
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